Чем грозит изменение концессии без необходимого согласования ФАС?

Если изменение концессионного соглашения требует согласования с ФАС, подписание дополнительного соглашения без него создаёт риск оспаривания условий и антимонопольного вмешательства. Дополнительные работы нельзя считать разрешёнными только потому, что обе стороны согласовали их между собой.

Civius, юридическая компания Софья Демидова, юрист

Короткий ответ

При этом согласование нужно не для любого изменения автоматически. Сначала определяют объект концессии и содержание изменений, затем применяют общие либо специальные основания закона.

Когда работает общее правило согласования

Часть 3.8 ст. 13 закона о концессиях связывает согласование с совокупностью условий. Субъект РФ или муниципалитет имеет статус концедента, меняются определённые законом существенные условия или условия конкурсного предложения, и это затрагивает предусмотренное нормой финансовое участие концедента.

Последнее относится к форме участия, общему размеру денежных обязательств или переносу финансового участия на более ранний срок. Поэтому слова «добавляем ещё одно мероприятие» нужно раскрыть: что именно оно меняет в соглашении и финансовых обязанностях публичной стороны.

Нельзя проверять только цену дополнительных работ, забыв о сроках участия или изменении его формы.

Что особенного в коммунальных объектах

Для объектов теплоснабжения, систем горячего и холодного водоснабжения, водоотведения и отдельных объектов этих систем действует специальная ст. 43 закона № 115-ФЗ.

Её правило касается изменений условий, определённых на основании решения о заключении соглашения, конкурсной документации и конкурсного предложения по критериям конкурса. Поэтому для такого объекта нельзя ограничиться только проверкой общих финансовых признаков ст. 13.

Установите, откуда возникло изменяемое условие, и сравните первоначальные документы с проектом соглашения. Перечень новых мероприятий должен быть связан с этой проверкой.

Почему согласия сторон может быть недостаточно

При выборе концессионера другие участники ориентируются на объявленные условия. Их последующее изменение может дать выбранной компании преимущества, о которых потенциальные конкуренты не знали.

Поэтому дополнительное соглашение, нарушающее установленный порядок, может затрагивать публичные интересы и права других участников рынка. В рассматриваемых антимонопольных примерах орган ставил вопрос о ничтожности соглашения и прекращении его исполнения.

Риск не сводится к небольшому штрафу, который можно заранее включить в смету. Возможны требования привести условия в соответствие с первоначальными документами, а правовое основание уже выполняемых работ окажется спорным.

Что делать до начала дополнительных мероприятий

Подготовьте таблицу прежних и новых условий: работы, сроки, финансирование, объект и обязанности сторон. Отметьте, какие положения определены конкурсом и какие нормы требуют согласования.

Пройдите необходимую процедуру до того, как начнёте исполнять изменение. Простое направление проекта в ФАС не равно полученному согласованию. Сохраните решение и убедитесь, что итоговый текст соответствует согласованному варианту.

Когда мероприятие уже начато без требуемой процедуры, разберите, какие обязательства оформлены и какие последствия возникли. Не выдавайте последующее оформление за заранее полученное разрешение.

Как действовать при предупреждении или предписании

Уточните, какое действие орган требует прекратить или исправить, кому адресован документ и какой срок установлен. Ответственность и исполнение требований рассматриваются отдельно: уплата штрафа не заменяет обязанность устранить нарушение.

Общий порядок исполнения актов антимонопольного органа закреплён в ст. 36 закона о защите конкуренции. Договорные последствия изменения полезно сверить с материалом о прекращении и изменении обязательств.

Если нужно применить ответ к Вашей ситуации или документам, Получить консультацию по расторжению договора: юрист проверит вводные и учтёт обстоятельства, которые короткий ответ не охватывает.