Можно ли платить аптеке более 5% за продвижение БАД

Совместное продвижение БАД и лекарств не снимает ограничение для продовольственной части; договор производителя с аптекой оценивался отдельно.

Civius, юридическая компания Софья Демидова, юрист; правовая позиция на 2022-08-05

Короткий ответ

Включить БАД и лекарства в один маркетинговый договор и установить общую плату 20–25% – рискованный вариант. По позиции от 5 августа 2022 года совместный договор не отменял предел, установленный для продовольственных товаров. Плату за продвижение БАД нужно выделять так, чтобы соблюдалось ограничение общей суммы соответствующих выплат.

Другая ситуация – аптеке поставляет товар дистрибьютор, а продвижение оплачивает производитель, который сам ничего ей не поставляет. Источник допускал неприменение ограничения, но прямо называл это экспертным мнением при отсутствии найденной практики.

Что входит в предел

По части 4 статьи 9 Закона № 381-ФЗ с 5% цены приобретённых продовольственных товаров сравнивают совокупное вознаграждение: выплаты за приобретение определённого количества товара вместе с платой за продвижение, логистику и другие указанные услуги. Следовательно, отдать все 5% только на маркетинг можно не в каждой ситуации – нужно учитывать остальные выплаты.

Для целей закона БАД относятся к продовольственным товарам. Лекарства к этой категории не относятся, поэтому ограничение нельзя механически переносить на лекарственную часть договора. Однако единая высокая ставка без разграничения создаёт риск, что её сочтут установленной и для БАД. За превышение предусмотрена часть 1 статьи 14.42 КоАП РФ.

Источник предлагал отдельно определять стоимость услуг по видам товаров. При этом письмо ФАС от 22.07.2016 № АК/50406/16 указывало на риск разных процентных цен за одинаковые услуги. Фиксированная цена также должна укладываться в установленный предел.

Если платит производитель

Вывод об отдельном договоре производителя опирался на пункт 10 статьи 2 Закона № 381-ФЗ: определение продвижения связывает услуги с субъектами, поставляющими продовольственные товары в торговые сети.

Но это не готовая гарантия допустимости любой схемы через дистрибьютора. Источник не располагал подтверждающей практикой именно для описанного случая. Поэтому договор, участники поставки, состав услуг и расчёт цены требуют предметной оценки; историческую позицию августа 2022 года нельзя выдавать за бесспорное разрешение обойти предел.

Если нужно применить ответ к Вашей ситуации или документам, Заказать проверку договора: юрист проверит вводные и учтёт обстоятельства, которые короткий ответ не охватывает.